Здравствуйте! Я работала 2 года (по настоящее время) по договору подряда как преподаватель-почасовик. Это единственное место работы. Сейчас подошло время декретного отпуска. Должны ли мне оформить декретные выплаты по месту работы или это нужно сделать через другие инстанции (какие?) ?
Все зависит от того, как составлен ваш договор подряда и выплачивались ли страховые взносы в ФСС вашим работодателем.
Федеральный закон Российской Федерации от 24 июля 2009 г. N 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования» устанавливает:
Статья 7. Объект обложения страховыми взносами для плательщиков страховых взносов, производящих выплаты и иные вознаграждения физическим лицам
1. Объектом обложения страховыми взносами для плательщиков страховых взносов, указанных в подпунктах «а» и «б» пункта 1 части 1 статьи 5 настоящего Федерального закона, признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые плательщиками страховых взносов в пользу физических лиц в рамках трудовых отношений и гражданско-правовых договоров, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг.
Если взносы в ФСС работодателем не производились, при выполнении работ по гражданско-правовым договорам не действуют гарантии, установленные трудовым законодательством РФ.
При работе по гражданско-правовым договорам не предоставляются трудовые и социальные отпуска, но пособия назначаются органами Фонда по месту постановки на учет в качестве плательщиков.
Пособия исчисляются из среднедневного размера вознаграждения, выплаченного по договору до наступления случаев временной нетрудоспособности, беременности и родов.
Если взносы осуществлялись — обращаться следует в ФСС по региону проживания. Если нет — в отдел социального обеспечения населения по месту жительства, где специалисты предоставят консультацию о порядке назначения и выплаты пособий, после предоставления вами необходимых документов и более подробной информации по вопросу.
источник
Интересует вопрос про договор подряда декрет. Предприятие находится на ЕНВД , сотрудник работает по договору-подряду, собирается в декретный отпуск.Какие выплаты мы должны ему произвести?
Добрый день. А на каком основании платить? У вас же не трудовые правоотношения.
Вы должны оплатить цену договора и все. Никаких отпускных, декретных итп, Вы не обязаны платить, так как не являетесь для нее работодателем, а являетесь заказчиком
Но мы за нее уплачиваем все налоги и взносы в ПФР,соцстрах
Но мы за нее уплачиваем все налоги и взносы в ПФР, соцстрах
Ааааа, тогда сложнее. Есть вероятность того, что договор признают трудовым.
Если у Вас с «сотрудником» заключен договор подряда, то есть двусторонняя сделка, регламентированная второй частью ГК РФ, то Ваши с таким контрагентом отношения нельзя назвать трудовыми, следовательно, обязанности предоставить отпуск у Вас не возникает, так как Ваши отношения Трудовым Кодексом РФ не регулируются.
Соответственно, законных оснований для выплат по основанию ухода в отпуск, также не имеется, если иное не установлено Вашими соглашениями с контрагентом.
Необходимо видеть текст договора или знать, по каким основаниям возникает у Вас как у заказчика оплачивать взносы и отчисления в указанные структуры. Вообще, в гражданско-правовом понимании, договор подряда не может порождать у заказчика обязанности по оплате таких взносов, отчислений и налогов, так как стороны ГП-договора равны в правах и обязанностях и самостоятельно осуществляют исчисления и отчеты из доходов по такому договору.
Поясните, как долго продолжаются взаимоотношения с указанным сотрудником и каковы вкратце обязанности, что такой такой сотрудник исполняет по указанному Вами договору.
Сергей, уточните… у Вас точно договор подряда?! При нём никаких выплат не полагается!
Если договор действительно подряда — тогда не заморачивайтесь на тему выплат и т.п. Оплатите всё, что положено по договору, и разошлись.
Если бы договор был трудовой — тогда оплачивали бы всё в полном размере, а потом компенсировали через ФСС.
Но мы за нее уплачиваем все налоги и взносы в ПФР, соцстрах
Если договор будет признан трудовым, то выплаты по социальному страхованию будут производиться из сумм единого налога, который Вы уплачиваете в бюджет.
Здравствуйте! То-есть если договор будет признан трудовым,то мы оплачиваем больничный,а потом уменьшаем ЕНВД на сумму по больничному.
Статья 255. Отпуска по беременности и родам[Трудовой кодекс РФ] [Глава 41] [Статья 255]
Женщинам по их заявлению и на основании выданного в установленном порядке листка нетрудоспособности предоставляются отпуска по беременности и родам продолжительностью 70 (в случае многоплодной беременности — 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов — 86, при рождении двух или более детей — 110) календарных дней после родов с выплатой пособия по государственному социальному страхованию в установленном федеральными законами размере.
Отпуск по беременности и родам исчисляется суммарно и предоставляется женщине полностью независимо от числа дней, фактически использованных ею до родов
Здравствуйте! То-есть если договор будет признан трудовым, то мы оплачиваем больничный, а потом уменьшаем ЕНВД на сумму по больничному.
Согласно ст. 6 Федерального закона от 19.05.1995 г. № 81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей», право на пособие по беременности и родам имеют:
женщины, подлежащие обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, в том числе женщины из числа гражданского персонала воинских формирований Российской Федерации, находящихся на территориях иностранных государств в случаях, предусмотренных международными договорами Российской Федерации, а также женщины, уволенные в связи с ликвидацией организаций, прекращением физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, прекращением полномочий нотариусами, занимающимися частной практикой, и прекращением статуса адвоката, а также в связи с прекращением деятельности иными физическими лицами, чья профессиональная деятельность в соответствии с федеральными законами подлежит государственной регистрации и (или) лицензированию, в течение двенадцати месяцев, предшествовавших дню признания их в установленном порядке безработными;
женщины, обучающиеся по очной форме обучения в профессиональных образовательных организациях, образовательных организациях высшего образования, образовательных организациях дополнительного профессионального образования и научных организациях;
женщины, проходящие военную службу по контракту, службу в качестве лиц рядового и начальствующего состава в органах внутренних дел, в Государственной противопожарной службе, в учреждениях и органах уголовно-исполнительной системы, в органах по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ, в таможенных органах;(
женщины, категории которых установлены настоящей статьей, при усыновлении ими ребенка (детей).
Лицами, подлежащими обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, как указано в ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 г. № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством», являются граждане Российской Федерации, а также постоянно или временно проживающие на территории Российской Федерации иностранные граждане и лица без гражданства:
1) лица, работающие по трудовым договорам, в том числе руководители организаций, являющиеся единственными участниками (учредителями), членами организаций, собственниками их имущества;
2) государственные гражданские служащие, муниципальные служащие;
3) лица, замещающие государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъекта Российской Федерации, а также муниципальные должности, замещаемые на постоянной основе;
4) члены производственного кооператива, принимающие личное трудовое участие в его деятельности;
6) лица, осужденные к лишению свободы и привлеченные к оплачиваемому труду.
Лица, с которыми заключен договор подряда, несмотря на то, что на них уплачиваются взносы, не относятся к лицам, подлежащим обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством.
Следовательно, пособие по беременности и родам им не выплачивается.
источник
Работница организации находится в декретном отпуске и получает пособие по уходу за ребенком до 3 лет. Со 2 мая по 30 июня 2017 г. она выполняла работы по договору подряда. О том, что она работала, комиссии по назначению пособия стало известно только в конце июля 2017 г.
В этом случае положено ли женщине выплачивать пособие по уходу за ребенком до 3 лет в полном объеме?
Нет. Размер пособия составит 50 % от установленного.
Предметом гражданско-правового договора являются оказание услуг, выполнение работ и создание объектов интеллектуальной собственности (далее — ГПД).
Получателям пособий, выполняющим работы по ГПД, пособие по уходу за ребенком до 3 лет назначается и выплачивается в размере 50 % от установленного размера (часть шестая ст. 13 Закона от 29.12.2012 № 7-З «О государственных пособиях семьям, воспитывающим детей», далее – Закон № 7-З).
Важно! Получатели пособий обязаны сообщать о наступлении обстоятельств, влекущих изменение размера пособия или прекращение его выплаты, в 5-дневный срок со дня их наступления (часть вторая ст. 6 Закона № 7-З).
Работница обязана была сообщить по месту назначения пособия в 5-дневный срок со дня заключения договора, что выполняет работы по ГПД.
Справочно: получателям пособий, выполняющим работы по ГПД, пособие по уходу за ребенком до 3 лет выплачивается в размере 50 % на весь период действия таких договоров независимо от размеров и количества произведенных выплат.
Например, если ГПД был заключен на год, а выплаты по нему произведены всего за 2 месяца, – пособие по уходу за ребенком до 3 лет будет уменьшено на 50 % в течение всего года.
дополнительно изучайте тут >>>
Излишне выплаченные суммы государственных пособий получатель такого пособия обязан вернуть (ст. 24 Закона № 7-З).
Справочно: если получатель государственного пособия отказывается добровольно возвращать излишне выплаченные суммы пособий, они удерживаются из сумм государственных пособий, заработной платы, денежного довольствия, стипендии или иного дохода в размере не более 20 % от действующего размера государственного пособия ежемесячно до полного погашения задолженности. Суммы таких пособий будут удерживаться на основании решения комиссии по назначению пособий. При прекращении выплаты государственного пособия, заработной платы, денежного довольствия, стипендии или иного дохода оставшаяся задолженность взыскивается с получателя пособия в судебном порядке.
Поэтому, заключая ГПД, крайне важно оценить все последствия такого решения. Иногда вознаграждения бывают небольшими, выплаты нерегулярные, а потери от уменьшения размера пособия окажутся значительными.
Рассматривая данную ситуацию, пособие женщине было выплачено в полном размере и за май, и за июль 2017 г. в сумме 522,76 руб. (261,38 руб. (пособие за май) + 261,38 руб. (пособие за июнь)). При этом предположим, что ГПД с ней заключили только на эти 2 месяца.
За этот период пособие по уходу за ребенком до 3 лет ей полагалось в половинном размере, т.е. в сумме 261,38 руб. (261,38 руб. × 50 % (за май) + 261,38 руб. × 50 % (за июнь)). Излишне выплаченное пособие составило 261,38 руб. (522,76 – 261,38).
Предлагаем ознакомиться с другими материалами электронного журнала «Главный Бухгалтер.Зарплата»:
Если статья для Вас актуальна – активируйте бесплатную подписку на 24 часа
и читайте эту статью и все другие материалы сайта в полном объеме!
источник
Страницы: 1
- Список форумов
- ::Актуальные вопросы
- :: договор подряда и предоставление отпуска по беременности
Добрый день! у меня возник такой вопрос, на который я к сожалению не могу сама ответить. подскажите пожалуйста.
месяц назад устроилась на работу, сказали что у них какие то проблемы с заключением обычного трудового договора, поэтому пока я буду работать на договоре подряда.
его заключили на месяц, на следующей неделе истекает срок договора и работодатель сказал что будет заключать новый договор подряда на месяц, и так в течении n-ного времени. Но насколько я знаю, договор подряда не может заключаться на каждый месяц в течении, например, полугода?
это часть вопроса. На той неделе я узнала что беременна. Скажите пожалуйста, имею ли я право, при предоставлении справки из больницы «требовать» что бы меня оформили по обычному трудовому договору. Просто не хочется полгода работать по договору подряда а потом остаться без декретных. насколько я знаю, если работаешь по договору подряда дикретный отпуск не отплачивается?
Ну вообще что творят . Вот интересно это так работодатель от ЕСН уходит 
— глупо НК сказал уже свое или отпускные и другие соиальные зажал. 
Какую рода работу выполняете. Акты о выполненной работе Вы подписываете.
я работаю дизайнером по наружной рекламе и полиграфии, сижу в офисе с 9 до 18 (хотя в договоре и не прописано что я должна сидеть там полный рабочий день, но по факту говорят — сиди, вдруг работа появится), оплата идет сдельная.
как таковые акты я не подписываю, единственное ставлю подпись на распечатке макета, что дизайн выполнен мной и подписан заказчиком (перед сдачей проекта).
1. какие проблемы то с заключением договора — бланки закончиись? или нач ок в декретном(при смерти)?? — на мой взгляд дискриминация мол забеременеет и плати ей.
2. договор подряда придусматривает определенную работу за опред вознаграждение — почему сдельная? и ? зачем сидет в офисе??
3. отсутствия акта о проделанной работе (оговоренной договорм подряда) говорит нам о том что работы нет, значит нет вознаграждеения — поговорите с шефом, пусть оформляет как положено, либо ищите др работу.
Можете обратиться в суд с иском к работодателю о признании данных отношений трудовыми по ч. 4 ст. 11 Трудового кодекса РФ. Только не думаю, что одного договора подряда сроком на 1 мес. будет достаточно, нужно хотя бы 2-3.
Если суд признает данные отношения трудовыми, то на вас будут распространены все ***, предоставленные Трудовым кодексом РФ, в т.ч. и оплата декретного.
Можете обратиться в суд с иском к работодателю о признании данных отношений трудовыми по ч. 4 ст. 11 Трудового кодекса РФ. Только не думаю, что одного договора подряда сроком на 1 мес. будет достаточно, нужно хотя бы 2-3.
Если суд признает данные отношения трудовыми, то на вас будут распространены все ***, предоставленные Трудовым кодексом РФ, в т.ч. и оплата декретного.
Да. и главное еще что бы договоры были подряд. В принципе можно, если есть договоры можно обратиться в трудовую инспекцию.
1. какие проблемы то с заключением договора — бланки закончиись? или нач ок в декретном(при смерти)?? — на мой взгляд дискриминация мол забеременеет и плати ей.
2. договор подряда придусматривает определенную работу за опред вознаграждение — почему сдельная? и ? зачем сидет в офисе??
3. отсутствия акта о проделанной работе (оговоренной договорм подряда) говорит нам о том что работы нет, значит нет вознаграждеения — поговорите с шефом, пусть оформляет как положено, либо ищите др работу.
1. сказали просто пока не могут его оформить, толком ничего не объяснили, как то мутно и расплывчато. Что то типа того что у них весь офис на таких договорах работает уже не первый год и ничего.
Вчера прочитала что рабодатель не может отказать в подписании трудового договора без объяснения причины (или как то так). так что буду разбираться.
2. В договоре прописано так:
«Расчет вознаграждения по Договору производится из расчета фактически выполненных заказов. Заказчик выплачивает Исполнителю оплату в размере 40% от стоимости изготовленного дизайна»
Другими словами я так же сижу в офисе как и все, так же работаю по 8 часов, только мне не платят оклад, а только проценты. Работа в офисе сказали обязательное условие работы.
По этому поводу тоже буду на след. неделе разговаривать, т.к до этого я работала с официальным трудоустройством и окладом 8 тыс, перешла сюда, т.к мне сказали что з.п будет примерно такая же, а то и больше раза в 1,5. По факту з.п у меня составила около 2х тыс. руб
3. На след неделе если все таки не возьмут на обычный договор, а подпишут 2й договор подряда как обещали, скорее всего буду искать что то другое
и еще скажите пожалуйста, мне согласились оформить трудовой договор, но оплата будет производиться не относительно оклада (его не будет), а согласно % выполненный работ. Эта сумма может быть меньше мрот? (например 2 тыс)
Эта сумма может быть меньше мрот?
нет, в таком случае обязаны доплатить до МРОТ
«Налоги и финансовое право», 2009, N 6
НАЛОГИ И СТРАХОВЫЕ ВЗНОСЫ,
НАЧИСЛЯЕМЫЕ НА ВЫПЛАТЫ РАБОТНИКАМ
А.В.Брызгалин, М.В.Королева, М.В.Симонов,
И.А.Майбуров, Ю.Б.Иванов, А.Г.Пшеничников,
Е.В.Килинкарова, Л.А.Родина, М.В.Солдатченко,
М.Б.Дюжева, Я.А.Горбунова
.
Сдельная оплата труда представляет собой такую форму оплаты труда работников, при которой их заработная плата устанавливается в соответствии с количеством произведенной работником продукции заданного качества. При этом за каждую единицу продукции выплачивается определенная сумма денег.
В соответствии со ст. 133 ТК РФ месячная заработная плата работника, полностью отработавшего за этот период норму рабочего времени и выполнившего нормы труда (трудовые обязанности), не может быть ниже минимального размера оплаты труда в Российской Федерации.
Минимальный размер оплаты труда устанавливается одновременно на всей территории Российской Федерации федеральным законом и не может быть ниже величины прожиточного минимума трудоспособного населения.
В соответствии со ст. 1 Федерального закона от 24.06.2008 N 91-ФЗ минимальный размер оплаты труда в Российской Федерации с 1 января 2009 г. равен 4330 руб. в месяц.
В субъекте Российской Федерации согласно ст. 133.1 ТК РФ региональным соглашением о минимальной заработной плате может устанавливаться размер минимальной заработной платы.
Размер минимальной заработной платы в субъекте Российской Федерации не может быть ниже минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом.
спасибо большое! 
буду по этому поводу в ближайщие дни решать вопрос
и последний вопрос, есть какой нибудь закон (поиски в интернете увы ничем хорошим не закончились(( что при предоставлении справки из больницы, например, меня «должны» взять на оклад (как то не хорошо выразилась, но суть в этом), а не на сдельную работу
есть какой нибудь закон что при предоставлении справки из больницы, например, меня «должны» взять на оклад а не на сдельную работу
При предоставлении справки о беременности. Нет, ничего подобного нет. Как работали по договору подряда либо по срочному ТД, так и продолжите работать.
да
понятно, спасибо еще раз, очень помогли! значит будем искать компромисс или новую работу)
Подскажите подалуйста. Мы агентство недвижимости, хотим взять на работу риэлторов по договору подряда. Какая это услуга? и где надо регестрировать этот договор.
Выполнение работ (договор подряда — гл. 37 ГК РФ) и оказание услуг (договор оказания услуг — гл. 39 ГК РФ) — это разные отношения с несколько различным правовым регулированием.
Договор подряда с риэлторами нигде регистрировать не надо, если только они не являются иностранными гражданами.
Только сейчас посмотрел откуда Spammarearo. На сколько мне известно, законодательство США эти два вида отношений не различает, наоборот, в США все: выполнение работ, оказание услуг, трудовые отношения — оформляются подрядными договорами.
Хех, посмотрел на ник: Spammarearo, призадумался стоило ли отвечать.
Spammarearo, вам действительно интересен ответ на вопрос? Тогда уточните:
— ваше агенство недвижимости расположено территориально в России?
— это российская организация или филиал организации из США?
— риэлторов требуется взять на работу на постоянной основе?
Здравствуте! Я вот тоже работаю на договоре подряда и мне сказали что он будет всегда. А объясняют они это тем что якобы тякучка кадров очень большая и нет возможности залючать нормальные договора. А мы с мужем планируем рожать и хотелось бы получить какие то пособия.
Что делать?
((((
А объясняют они это тем что якобы тякучка кадров очень большая и нет возможности залючать нормальные договора.
заключать эти постоянные договоры, тщательно хранить их, беременеть, и идти с ними в трудинспекцию и суд, для признания их трудовыми. И фиг Вас беременную кто уволит.
источник
«Кадровая служба и управление персоналом предприятия», 2013, N 2
ОФОРМЛЯЕМ РАБОТУ В ОТПУСКЕ ПО БЕРЕМЕННОСТИ И РОДАМ
В статье рассмотрен вопрос возможности работы в период отпуска по беременности и родам и порядка выплаты пособия по беременности и родам при таких обстоятельствах.
Работодателям порой приходится задаваться множеством вопросов, связанных с уходом беременной работницы в так называемый декретный отпуск. И, что уж скрывать, это доставляет немало хлопот не только самой работнице, но и сотрудникам кадровой службы и бухгалтерии. Ведь каждый конкретный «декретный» отпуск, а правильнее — отпуск по беременности и родам, сопровождается оформлением ряда немаловажных документов. Если они будут составлены некорректно, то органы ФСС РФ могут не возместить работодателю выплаченное работнице пособие в связи с таким отпуском.
В то же время не каждая беременная женщина желает поскорее уйти в отпуск по беременности и родам, конечно, если ей позволяют состояние здоровья и хорошее самочувствие. Большая часть беременных женщин в связи с различными обстоятельствами могут и готовы продолжать работать вплоть до родов, несмотря на имеющийся на руках листок нетрудоспособности. А некоторые из них просто вынуждены продолжать работать ввиду отсутствия в семье других кормильцев.
Беременной женщине в 30 недель беременности (в отдельных случаях — и ранее) медицинским учреждением или организацией, в которой она состоит на учете по ведению беременности, выдается листок нетрудоспособности единовременно продолжительностью 140 календарных дней (70 календарных дней до родов и 70 календарных дней после родов). Данный порядок установлен ст. 255 ТК РФ и един для всех, поэтому варьировать сроками выдачи листка нетрудоспособности в свою пользу женщина вряд ли сможет.
См. разд. VIII Порядка выдачи листков нетрудоспособности, утвержденного Приказом Минздравсоцразвития России от 29.06.2011 N 624н.
Однако, учитывая, что в указанной статье ТК РФ определено, что отпуск по беременности и родам предоставляется женщине по ее заявлению, у женщины все-таки имеется возможность «передвинуть» данный отпуск на какое-то время вперед из-за того, что уход в отпуск по беременности и родам является для женщины правом, а не обязанностью.
Очевидно, что без соответствующего заявления работодатель не сможет лишить женщину права трудиться, которое предоставлено и гарантировано ст. 37 Конституции РФ и абз. 2 ст. 2 ТК РФ. Таким образом, с одной стороны, по закону женщина имеет право некоторое время не предъявлять работодателю листок нетрудоспособности.
Но, с другой стороны, данный отпуск предоставляется работодателем женщине на основании «больничного», т. е. в соответствии с датами начала и окончания периода нетрудоспособности, указанными в нем. И не удивительно, что специалисты расходятся во мнениях по этому вопросу. Одни считают, что женщина имеет право написать заявление на предоставление «декретного» отпуска в любое время после получения листка нетрудоспособности с выплатой пособия за количество дней отпуска, указанное в листке нетрудоспособности, учитывая нормы ч. 2 ст. 255 ТК РФ, ч. 2 ст. 7 Федерального закона от 19.05.1995 N 81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей» (далее — Закон N 81-ФЗ), ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» (далее — Закон N 255-ФЗ), предусматривающие исчисление отпуска по беременности и родам суммарно и предоставление его женщине полностью независимо от числа дней, фактически использованных ею до родов.
Другие полагают, что женщина не может написать заявление на предоставление иного количества дней отпуска или на иной период (т. е. менять дату начала и окончания отпуска), нежели период и количество дней отпуска, указанные в «больничном», поскольку отпуск предоставляется женщине на основании именно листка нетрудоспособности.
Безусловно, в теории можно придерживаться как одной, так и другой точки зрения, но важно помнить о назначении отпуска по беременности и родам. Во-первых, для женщины это период нетрудоспособности, то есть неспособности трудиться в той или иной степени. Очевидно, что беременная женщина не сможет исполнять свои трудовые обязанности так же эффективно, как она делала это до беременности. Соответственно, и работать в период нетрудоспособности она не должна. Во-вторых, не стоит забывать, что этот период для женщины также является и отпуском. А в отпуске, как мы знаем, работники освобождаются от исполнения своих трудовых обязанностей.
Таким образом, по общему правилу во время отпуска по беременности и родам работница не должна исполнять трудовые обязанности, т. е. не допускается работать и одновременно находиться в отпуске по беременности и родам. Что касается перенесения даты начала отпуска по беременности и родам, то практика по этому вопросу неоднозначна.
Несмотря на имеющееся различие во взглядах специалистов на возможность переноса беременной женщиной отпуска по беременности и родам, сама возможность работы при наличии у нее листка нетрудоспособности до момента подачи ею заявления на предоставление отпуска по беременности и родам не оспаривается в судебных органах ни работодателями, ни ФСС РФ.
Судебная практика. О заявительном характере предоставления беременной женщине «декретного» отпуска указано в Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 28.10.2008 по делу N А31-357/2008-7. Наряду с этим в нем отмечено, что назначение и выплата застрахованной женщине пособия по беременности и родам производятся также после ее обращения к работодателю.
Надо сказать, работодателю выгодно, что беременная женщина до ухода в «декретный» отпуск еще сможет какое-то время выполнять трудовые обязанности, закончить начатые дела и проекты, поскольку она сделает это лучше, нежели новый сотрудник, которому еще нужно передать дела и ввести в курс дела. В свою очередь, работнице выгодно продолжать трудиться, несмотря на выдачу ей листка нетрудоспособности, поскольку размер пособия по беременности и родам, подлежащего выплате, может быть значительно ниже ее заработной платы.
Поэтому на практике работодатели часто идут навстречу беременной женщине, желающей продолжать работать, имея на руках «больничный». Практически это осуществляется одним из следующих способов в зависимости от договоренностей между работником и работодателем:
— подачей сотрудницей заявления на предоставление ей отпуска по беременности и родам с более поздней датой по сравнению с датой, указанной в листке нетрудоспособности, например через два месяца после даты его выдачи — за несколько дней до предполагаемой даты родов (в этом случае она, бесспорно, получит пособие по беременности и родам исходя из оставшегося количества дней отпуска по беременности и родам);
— выполнением женщиной работы на условиях гражданско-правового договора (в этом случае она не лишается права на получение пособия по беременности и родам в полном объеме).
Пособия по беременности и родам назначаются и выплачиваются в соответствии со следующими нормативными правовыми актами:
1) Федеральным законом от 19.05.1995 N 81-ФЗ «О государственных пособиях гражданам, имеющим детей»;
2) Федеральным законом от 29.12.2006 N 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством»;
3) Положением об особенностях порядка исчисления пособий по временной нетрудоспособности, по беременности и родам, ежемесячного пособия по уходу за ребенком гражданам, подлежащим обязательному социальному страхованию на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 15.06.2007 N 375;
4) Порядком и условиями назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей, утвержденными Приказом Минздравсоцразвития России от 23.12.2009 N 1012н.
На сегодняшний день у судов уже сложилось определенное отношение к выплате пособия по беременности и родам сотрудницам, которые «передвинули» свой «декретный» отпуск, подав заявление на его предоставление позже даты начала отпуска, определенной в листке нетрудоспособности.
Ранее встречались случаи, когда, несмотря на то что женщина подала заявление позже указанной в «больничном» даты, работодатель выплачивал ей пособие в полном размере, учитывая положения ч. 2 ст. 255 ТК РФ, ч. 2 ст. 7 Закона N 81-ФЗ и ч. 1 ст. 10 Закона N 255-ФЗ, однако впоследствии ФСС РФ отказывал в возмещении или принятии к зачету суммы выплаченного пособия.
В соответствии с Информационным письмом ФСС РФ от 08.10.2004 N 02-10/11-6671 те дни, в которые сотрудница, находящаяся в отпуске по беременности и родам, работала, не должны учитываться при расчете пособия по беременности и родам, поскольку за эти дни ей была начислена заработная плата. Данная позиция нашла свое отражение и в судебной практике.
Судебная практика. В Постановлении ФАС Дальневосточного округа от 27.02.2010 N Ф03-778/2010 судом сделан следующий вывод. Поскольку:
— целевым назначением пособия по беременности и родам является возмещение утраченного в связи с отпуском заработка,
— пособие по беременности и родам назначается и выплачивается в период нахождения женщины в отпуске по беременности и родам,
в случае если женщина, имея право на «декретный» отпуск, продолжает работать, основания для выплаты ей пособия по беременности и родам за период, совпавший с периодом отпуска, отсутствуют.
Судебная практика. Аналогичный вывод содержит Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 25.01.2010 по делу N А45-9720/2009. Судом отмечено, что:
— законодательством не предусмотрено, что лицо, освобожденное от работы на основании листка нетрудоспособности, вправе в этот период выполнять трудовую функцию и получать одновременно заработную плату и пособие по временной нетрудоспособности;
— для назначения и выплаты пособия по беременности и родам представляется единственный документ — листок нетрудоспособности (при этом не предусмотрены какие-либо личные заявления, а тем более с измененными на свое усмотрение датами начала и окончания отпуска по беременности и родам);
— дородовой отпуск подлежит предоставлению начиная с даты, указанной в больничном листке;
— целевым назначением пособия по беременности и родам является возмещение утраченного в связи с отпуском по беременности и родам заработка.
В соответствии с пп. «а» п. 12 Положения о назначении и выплате государственных пособий гражданам, имеющим детей (в ред. Постановлений Правительства РФ от 29.12.2007 N 948, от 16.04.2008 N 275), — для категории женщин, указанной в пп. «а» п. 5 данного Положения, т. е. женщин, подлежащих обязательному социальному страхованию.
Следовательно, ФСС РФ обоснованно отказал организации в возмещении пособия по временной нетрудоспособности за период, в котором застрахованное лицо (т. е. беременная женщина) получило заработную плату.
Вместе с тем существует и противоположное мнение о том, что в подобной ситуации пособие выплачивается в полном размере, а отпуск может быть перенесен на другие даты. Данная позиция изложена, например, в Постановлении ФАС Поволжского округа от 22.10.2009 по делу N А12-5840/2009.
Так или иначе, работодатели должны понимать, что, выплачивая работающей беременной сотруднице пособие по беременности и родам в полном объеме при так называемом переносе «декретного» отпуска на некоторое время вперед, с большой вероятностью ФСС РФ откажет в возмещении или принятии к зачету данной суммы. Возможно, поэтому многие работодатели пришли к компромиссному варианту оформления выполнения работы беременной женщиной во время уже предоставленного отпуска по уходу за ребенком без риска потери пособия по беременности и родам, а именно к заключению с ней гражданско-правового договора.
Работа по гражданско-правовым договорам
Без сомнения, работа беременной женщины, находящейся в отпуске по беременности и родам, по гражданско-правовому договору имеет ряд преимуществ как для нее, так и для работодателя. В частности, для сотрудницы преимущества следующие:
— она получает пособие по беременности и родам, а также денежные средства за выполненную работу;
— она имеет право не находиться в офисе работодателя во время выполнения работы, а трудиться в любом другом удобном месте;
— она имеет право выполнять работу в любое удобное для себя время, соблюдая лишь сроки выполнения работы, установленные договором;
— она получает возможность не подчиняться локальным нормативным актам и иными организационно-распорядительным документам работодателя;
— она может общаться с работодателем на равных началах.
У работодателя, в свою очередь, появляются следующие выгоды:
— риск невозмещения/непринятия к зачету ФСС РФ выплаченного женщине пособия минимален;
— работу для него выполняет проверенный человек, что делает ее результат более эффективным;
— он имеет право не соблюдать предусмотренные трудовым законодательством гарантии в отношении беременной женщины.
К сведению. Существует распространенная среди работодателей ошибка — заключать гражданско-правовой договор с беременной работницей на некоторое время до родов, при этом ничего не меняя фактически. То есть женщина продолжает приходить на работу в установленное время, занимать рабочее место, выполнять все те же трудовые обязанности, уходить на обеденный перерыв, уходить с работы в установленное время и т. п. Это неверно, поскольку, если уж работодатель и беременная работница пришли к соглашению заключить гражданско-правовой договор, взаимоотношения между ними должны измениться, поскольку в данный период они будут регулироваться не трудовым законодательством, а гражданским. Поэтому важно не только грамотно составить гражданско-правовой договор, но и исполнять его надлежащим образом в соответствии с гражданским законодательством. Иными словами, трудовые и гражданско-правовые отношения сторон должны быть четко разграничены.
Итак, чтобы использовать на практике данный способ выполнения работы беременной сотрудницей, следует прежде всего составить гражданско-правовой договор, а затем выстроить взаимоотношения так, чтобы у проверяющих органов не сложилось впечатление, что гражданско-правовые отношения сторон существуют только на бумаге. При этом важно понимать, что:
— между сторонами гражданско-правового договора нет субординации, т. е. стороны наделены равными правами и обязанностями;
— условия гражданско-правового договора не должны содержать положения, характерные для трудового договора, такие как трудовая функция , место работы, необходимость подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, иным локальным нормативным актам, другим организационно-распорядительным документам работодателя, соблюдать трудовую дисциплину, требования по охране труда, режим труда и отдыха, быть материально ответственным лицом, содержать гарантии и компенсации, предусмотренные трудовым законодательством, и пр.;
— работа по гражданско-правовому договору не должна носить длящийся характер;
— оплата выполненной по договору работы не должна совпадать по сумме с заработной платой работницы и выплачиваться регулярно в дни выплаты заработной платы, как это осуществлялось ранее по трудовому договору.
То есть предмет гражданско-правового договора не должен включать наименование должности в соответствии со штатным расписанием/профессии/специальности с указанием квалификации, а также трудовые обязанности работницы, предусмотренные трудовым договором и/или должностной инструкцией.
При соблюдении этих простых правил работодатель сможет максимально снизить риск признания гражданско-правовых отношений фактически трудовыми и невозмещения/непринятия к зачету выплаченного работнице «декретного» пособия.
Как правило, в названном случае с работницами заключают либо договор возмездного оказания услуг, либо договор подряда. Рассмотрим основные условия данных видов договоров.
Договор возмездного оказания услуг
Сторонами договора являются заказчик и исполнитель. Существенными условиями договора возмездного оказания услуг являются:
— предмет договора — конкретные услуги (совершение определенных действий или осуществление определенной деятельности), которые исполнитель обязуется оказать по заданию заказчика, а заказчик обязуется их оплатить (пример 1);
— иные условия, названные в законе или иных нормативных правовых актах, а также соглашением сторон договора в качестве существенных (пример 2, где указаны стоимость услуг и порядок оплаты).
В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.
К сведению. При согласовании предмета договора возмездного оказания услуг важно четко разграничить трудовые обязанности беременной работницы, предусмотренные трудовым договором и/или должностной инструкцией, и оказываемые ею услуги по гражданско-правовому договору. Последние не должны совпадать с трудовыми обязанностями работницы.
Ниже приведем пример оформления раздела «Предмет договора» (пример 1).
1.1. По настоящему Договору Исполнитель обязуется оказывать Заказчику следующие услуги:
— консультации по разработке проектов положений о структурных подразделениях Заказчика: бухгалтерии, отдела кадров, отдела закупок, отдела продаж, канцелярии;
— консультации по разработке проектов должностных инструкций и инструкций по профессии: главного бухгалтера, бухгалтера, начальника отдела кадров, менеджера по персоналу, начальника отдела закупок, менеджера по закупкам, начальника отдела продаж, менеджера по продажам, начальника канцелярии, секретаря, водителя;
— консультации по вопросу оформления, согласования и утверждения вышеуказанных документов,
а Заказчик обязуется принять и оплатить эти услуги.
3. Стоимость услуг и порядок оплаты.
3.1. Стоимость услуг Исполнителя составляет 35 000 (тридцать пять тысяч) рублей, включая НДФЛ.
3.2. Услуги оплачиваются Заказчиком в срок до 31 января 2013 г.
3.3. Оплата производится путем перечисления денежных средств на счет Исполнителя, открытый в ОАО «БАНК».
3.4. Стоимость услуг включает НДФЛ. Заказчик как налоговый агент удерживает из суммы, подлежащей выплате Исполнителю, и выплачивает от его имени НДФЛ в порядке, предусмотренном действующим законодательством РФ.
Договор подряда (ст. ст. 702 — 729 ГК РФ)
Сторонами договора подряда являются заказчик и подрядчик. Существенными условиями договора подряда являются:
— предмет договора — выполнение определенной работы подрядчиком по заданию заказчика и сдача ее результата заказчику, который обязан принять и оплатить его (пример 3);
— сроки выполнения работ (начальный и конечный, а также могут быть предусмотрены сроки завершения отдельных этапов работ (промежуточные сроки)) (пример 5);
— иные условия, названные в законе или иных нормативных правовых актах, а также соглашением сторон договора в качестве существенных (пример 4, где представлен образец формулировки разделов «Обязательства Сторон» и «Порядок исполнения обязательств по Договору»).
К сведению. При согласовании предмета договора подряда, так же как и при согласовании договора возмездного оказания услуг, важно четко разграничить трудовые обязанности беременной работницы, предусмотренные трудовым договором и/или должностной инструкцией, и выполняемую ею работу по гражданско-правовому договору. Кроме того, следует отметить, что в договоре подряда в отличие от договора возмездного оказания услуг должен быть предусмотрен результат выполненной работы, причем этот результат должен быть овеществленным.
Приведем в качестве образца выдержку из договора подряда в условиях, когда работница является дизайнером организации (пример 3).
Подрядчик обязуется по заданию Заказчика принять на себя обязательство по выполнению дизайнерских работ для проведения конференции «Развитие рынка в 2013 году» в соответствии с заданием Заказчика (приложение N 1 к настоящему Договору), в том числе:
— разработка дизайнерской концепции полиграфической брошюры конференции (срок выполнения: с 28 января 2013 г. по 3 февраля 2013 г.),
— разработка дизайнерской концепции сайта конференции (срок выполнения: с 4 февраля 2013 г. по 10 февраля 2013 г.),
— разработка баннера для сайта информационного спонсора (срок выполнения: с 11 февраля 2013 г. по 17 февраля 2013 г.),
а Заказчик обязуется принять результаты работ и оплатить их.
Результаты работ по настоящему Договору оформляются Подрядчиком в виде файлов в формате jpg и передаются Заказчику в соответствии с условиями настоящего Договора.
3.1.1. Профессионально и качественно выполнить работы, предусмотренные п. 1 настоящего Договора.
3.1.2. Своими силами осуществить подготовку выборки материалов, необходимых для выполнения работ.
3.1.3. Дать Заказчику все необходимые пояснения по выполненной работе и полученным результатам.
3.1.4. Осуществить сдачу результата работ в порядке и сроки, предусмотренные п. 4 настоящего Договора.
3.2.1. Осуществить приемку выполненных работ в порядке и сроки, предусмотренные п. 4 настоящего Договора.
3.2.2. Оплатить выполненные работы в соответствии с п. 2 настоящего Договора.
4. Порядок исполнения обязательств по Договору.
4.1. Срок выполнения работ по настоящему Договору — с 28 января 2013 г. по 17 февраля 2013 г.
4.2. Результаты работ передаются по e-mail: rusov@npa. ru 17 февраля 2013 г.
4.3. По окончании выполнения работ Стороны подписывают Акт сдачи-приемки результатов выполненных работ. Заказчик в течение 3 (трех) рабочих дней со дня получения Акта сдачи-приемки результатов выполненных работ обязан направить Подрядчику подписанный Акт или мотивированный отказ от приемки работ.
4.4. В случае мотивированного отказа Заказчика от приемки работ Сторонами составляется двухсторонний акт с перечислением необходимых доработок, сроков их выполнения.
Если в установленный срок Заказчик не представил Подрядчику подписанный Акт сдачи-приемки результатов выполненных работ либо мотивированный отказ, работы Подрядчика считаются принятыми.
6. Срок действия и условия расторжения.
Настоящий Договор вступает в силу с момента подписания его Сторонами и действует до полного выполнения Сторонами своих обязательств по настоящему Договору.
источник
