На наш взгляд, вы рассчитали пособие правильно.
Пособие по беременности и родам рассчитывается исходя из среднего заработка застрахованного лица за два календарных года, предшествующих году наступления отпуска по беременности и родам, в том числе за время работы (службы, иной деятельности) у другого страхователя (других страхователей). Об этом сказано в ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством» (далее — Закон № 255-ФЗ).
Таким образом, выбор расчетного периода для пособия поставлен в зависимость от того, на какой год у сотрудницы приходится начало декретного отпуска, а не начало больничного.
Порядок оформления отпуска по беременности и родам закреплен в ст. 255 ТК РФ. Из нее следует, что данный отпуск предоставляется женщине по ее заявлению и на основании выданного в установленном порядке листка нетрудоспособности. Продолжительность отпуска составляет 70 (в случае многоплодной беременности — 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов — 86, при рождении двух или более детей — 110) календарных дней после родов.
На такой же срок врач должен выдать будущей маме и листок нетрудоспособности (п. 46 Порядка выдачи листков нетрудоспособности, утвержденного приказом Минздравсоцразвития России от 29.06.2011 № 624н, далее — Порядок). А обязанность компании — выплатить сотруднице за весь этот период пособие по беременности и родам (ч. 1 ст. 10 Закона № 255-ФЗ).
Итак, в общем случае отпуск по беременности и родам совпадает с периодом нетрудоспособности, зафиксированном в больничном листе. Но из этого не следует, что работница обязана взять декретный отпуск именно с той даты, которая в больничном обозначена как первый день нетрудоспособности. В Трудовом кодексе такого требования нет. Кроме того, в решении Верховного суда РФ от 14.11.2012 № АКПИ12-1204 указано, что согласно ст. 255 ТК РФ отпуск по беременности и родам предоставляется по заявлению женщины, что исключает какое-либо понуждение к его оформлению.
Следовательно, ваша сотрудница имела полное право указать в заявлении в качестве начала отпуска по беременности и родам не первый день нетрудоспособности (30 декабря 2013 г.), а любую более позднюю дату (в том числе и 1 января 2014 г.). А раз декрет у нее начался в 2014 г., расчетным периодом для пособия являются 2012 и 2013 гг.
Обратите внимание: так как первые два дня нетрудоспособности (30 и 31 декабря 2013 г.) не являются для сотрудницы отпуском по беременности и родам, они не подлежат оплате за счет средств ФСС России. Другими словами, пособие должно быть назначено не за 140 календарных дней (70 + 70), а за 138 (140 – 2). То, что сотрудница «сдвинула» начало декрета, не меняет даты его окончания. Оно все равно будет приходиться на последний день нетрудоспособности, зафиксированный в больничном листе. Это подтвердил Верховный суд РФ в уже упомянутом постановлении от 14.11.2012 № АКПИ12-1204.
источник
Дорогие коллеги!Очень нужна Ваша помощь. С данным вопросом сталкиваюсь впервые . Сотрудница принесла листок нетрудоспособности (для декретного отпуска) 14 июля. А сам отпуск начинается с 15 мая. Что делать? Каким числом писать заявление? Если делать задним числом, то пособия, выходит, мы начисляем на 2 месяца позже.А если заявление и приказ написать 15.07, то выходит она работала находясь в отпуске.помогите разобраться, а то я уже запуталась.
«Сотрудница принесла листок нетрудоспособности (для декретного отпуска) 14 июля. А сам отпуск начинается с 15 мая.
Что делать? Каким числом писать заявление?»
Сегодняшним, естественно. А что она у вас делала с 15 мая по 13 июля?
«Если делать задним числом, то пособия, выходит, мы начисляем на 2 месяца позже.А если заявление и приказ написать 15.07, то выходит она работала находясь в отпуске.помогите разобраться, а то я уже запуталась»
Если все это время по сегодняшнее число она работала — то раньше завтрашней даты вы ей отпуск по БиР предоставить никак не можете. Предоставляйте по дату окончания, указанную в больничном, пособие платите, соответственно, за укороченный период (можете, конечно, предоставить отпуск по БиР на общее количество дней, но с более поздней даты, но это однозначно повлечет за собой отказ ФСС в возмещении части пособия и дальнейшее судилище без гарантий признания вашей правоты).
По подобному случаю мы обращались в ФСС за разъяснением. Получили следующий ответ: оснований оформлять отпуск по БиР на меньшее количество дней у работодателя нет. Поэтому нужно оформить отпуск сегодняшним днем, но на весь срок, указанный в листке нетрудоспособности. Так как работнице уже была выплачена заработная плата, выплаты пособия начинаются с момента предоставления отпуска (то есть с момента, когда работница фактически перестала выходить на работу). То есть за отработанное время выплачивается только заработная плата, пособие не начисляется. Все письменные разъяснения по спорным воросам мы храним вместе с соответствующими документами. Поэтому я бы посоветовала Вам также обратиться за письменным разъяснением в ФСС, чтобы к Вам не было претензий в последствии.
Кроме этого, Вы можете ознакомиься с письмом ФСС №02-10/11-6671 от 8.10.2004, многие суды придерживаются позиции, изложенной в данном документе.
Беременной сотруднице выдан листок временной нетрудоспособности на период с 07.10.2014 по 23.02.2015. Она написала заявление о предоставлении ей отпуска по беременности и родам с 01.11.2014.
С какой даты нужно предоставить отпуск данной сотруднице и на какой срок?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Отпуск по беременности и родам следует предоставить с 01.11.2014 года по 23.02.2015 года (на 115 дней) с выплатой пособия по беременности и родам за соответствующий период.
Обоснование вывода:
Основаниями для предоставления отпуска по беременности и родам и выплаты пособия являются заявление женщины и листок нетрудоспособности (часть первая ст. 255 ТК РФ и ч. 5 ст. 13 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством», далее — Закон N 255-ФЗ).
В силу части первой ст. 255 ТК РФ листок нетрудоспособности устанавливает период отпуска продолжительностью 70 (в случае многоплодной беременности — 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов — 86, при рождении двух или более детей — 110) календарных дней после родов с выплатой пособия по государственному социальному страхованию.
При этом законодательство не определяет момент, когда работница после получения листка нетрудоспособности должна обратиться с заявлением о предоставлении отпуска по беременности и родам. Таким образом, работница, имея на руках листок нетрудоспособности, может еще какое-то время продолжать работать и уйти в отпуск по беременности и родам позже даты, указанной в больничном. Однако в таком случае пособие, являясь видом страхового обеспечения, призванного компенсировать гражданам утраченный заработок (ст. 1.3 Закона N 255-ФЗ), не назначается и не выплачивается за время, прошедшее с первого дня освобождения от работы, указанного в листке нетрудоспособности, до дня ухода в отпуск (смотрите письмо ФСС России от 08.10.2004 N 02-10/11-6671). Смотрите также определение СК по гражданским делам Верховного суда Республики Саха по делу N 33-3897/11.
Таким образом, отпуск по беременности и родам следует предоставить с 01.11.2014 по 23.02.2015 (на 115 дней) с выплатой пособия по беременности и родам за соответствующий период.
Если же работодатель пойдет навстречу работнице и предоставит ей не оставшуюся часть, а полный отпуск по беременности и родам, то у работодателя, скорее всего, возникнет конфликт с органами ФСС России, который придется решать в суде. Основным аргументом в пользу возможности предоставления отпуска целиком даже по прошествии некоторого времени с даты выдачи листка нетрудоспособности является часть вторая ст. 255 ТК РФ, согласно которой отпуск по беременности и родам исчисляется суммарно и предоставляется женщине полностью независимо от числа дней, фактически использованных ею до родов. В некоторых случаях суды принимают решения в пользу работодателей, руководствуясь именно этой нормой (смотрите, например, постановления ФАС Поволжского округа от 22.10.2009 N А12-5840/2009 и от 03.07.2008 N А49-48/2008, ФАС Западно-Сибирского округа от 14.01.2008 N Ф04-350/2008(870-А70-14)).
Однако в судебной практике нашла отражение и позиция, согласно которой начало и окончание отпуска по беременности и родам должны совпадать с датами, указанными в листке временной нетрудоспособности. По мнению некоторых судей, положения части второй ст. 255 ТК РФ касаются только тех случаев, когда рождение ребенка происходит ранее либо позднее даты окончания дородового отпуска. Отсюда делается вывод, что дородовой отпуск не должен продлеваться ввиду более позднего обращения работницы с соответствующим заявлением (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 25.01.2010 N А45-9720/2009). Справедливости ради отметим, что указанное выше постановление основывалось главным образом на том, что работодатель назначил пособие «задним числом», то есть за те дни, когда сотрудница, имея листок нетрудоспособности, продолжала работать. Как видно из определения Высшего Арбитражного Суда РФ от 24.03.2010 N ВАС-2812/10, которым постановление оставлено в силе, решающее значение придавалось этому обстоятельству.
К сожалению, какие-либо официальные разъяснения государственных органов по данному вопросу нам обнаружить не удалось. Поэтому если в рассматриваемой ситуации работница, имея на руках листок нетрудоспособности, желает уйти в отпуск по беременности и родам позже даты, указанной в больничном, то работодателю придется самостоятельно решить: либо рисковать, предоставляя отпуск по беременности и родам полностью, либо предоставить отпуск только за оставшиеся дни освобождения от работы, указанные в листке нетрудоспособности.
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Трошина Татьяна
Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Кудряшов Максим
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.
источник
Больничный по беременности и родам совпадает с очередным отпуском. На какую статью или закон можно сослаться, чтобы больничный лист выписали нужным мне числом?
Мне поставили дату выхода на больничный лист по беременности и родам 25.02.14г. У меня ещё оставалось 14 календарных дней отпуска за 13г. Я написала заявление на отпуск с 11.02.14г. Но сегодня врач «передумал» и поставил дату выхода на больничный — 17.02.14г. Я работаю в бюджетной организации, где всё делается и прощитывается заранее, т. е. сумму моих отпускных уже посчитали, заказали и она будет мне выплачена 14-17 февраля и приказ на мой отпуск тоже написан и внесен в штатное расписание. Как же мне теперь быть? Получается у меня сейчас больничный лист накладывается на отпуск! Переписать заявление я не могу, поздно! В ж/консультации тоже не хотят пойти на встречу!
Вопрос: На какую статью или закон можно сослаться, чтоб больничный лист выписали нужным мне числом?
Это не проблема, т.к. на беременных дам не распростроняется график отпусков, т.к. по ст.260 ТК РФ,вы имеете право на отпуск ежегодный перед отпуском по БиР или сразу же после него или после отпуска по уходу за ребенком и при этом не зависимо от стажа работы у работодателя.
Поэтому, если у вас отпуск по БиР совпал с ежегодным отпуском, который заложен в графике отпусков, то вы со ссылкой на ст.260 ТК РФ можете спокойно его перенести либо на перед отпуском по БиР, либо после него.
Больничный лист вам ни кто не перепишет, бывают случае, когда женщина отказывается от б\л по БиР, т.к. она продолжает работать, и в этот период ей отпуск по БиР не положен, т.к. она получает зп, когда она придет все-таки за б\л по БиР, ей выпишут его и выпишут на 140 калдней, но просто оплачено будет только то, когда она действительно не работала.
В вашем случае, просто либо перед отпуском по БиР, либо сразу же после него ст.260 ТК РФ.
Спасибо за разьяснения, но проблема в другом!
Я не могу понять вот что — если мне сейчас уже перечислили отпускные за 2 недели, а в отпуске я побуду только 6 дней потом последует отпуск по БиР. Остальные 8 дней перенесутся автоматически на 140 дней или с меня удержат за недогуленный отпуск? Заявление об отпуске переписать я не могу.
Мария, ну какие проблемы, перенесите оставшиеся 8 дней, на после отпуска по БиР, в отпуск по уходу за ребенком уйдете позже на 8 дней.
У вас вариант, либо перед отпуском по БиР, а значит, уйти в него раньше, если уже поезд уехал, значит, осталось после отпуска по БиР, если уже заявление на отпуск написано перед отпуском по БиР и часть пришлась на отпуск по БиР, значит, эту часть, которая пришлась на отпуск по БиР перенесите на после отпуска по БиР, чтобы не делать ни каких перерасчетов и не удерживать с вас отпускные.
Но, вот больничный лист, вам ни кто не переделает.
Огромное спасибо, Виктория! Сегодня доказала это главному бухгалтеру, осталось доказать заведующей.
Скажите Виктория, а если я специально беру отпуск, и больничный по бир получу находясь в очередном отпуске. Могу ли я просто отпуск по бир взять после очредного отпуска, т.е. грубо говоря 31.12 заканчивается очередной отпуск, 20.12 выдан больничный, а отпуск по бир( на основании больничного и моего заявления) я пишу с 1 01 и соттветсвенно я получаю свои отпускные по 31,12, но в оплату больничного по бир войдет не 140 дней, а 128, так как я за те 12 дней получала отпускные. Так можно?
Знаете, я вот недавно по похожей теме давала консультацию.
Это ваше право, не прерывать отпуск ежегодный, быть в нем до самого конца по 31.12.2014, а уйти в отпуск по БиР с 01.01.2015, только имейте ввиду, что количество дней отпуска по БиР будет оплачено меньше, а не 140 калдней, т.к. за два отпуска ежегодный и отпуск по БиР не оплатит ни кто. И отпуск по БиР, если вы уйдете в 2015 году, будет расчитан из 2012 и 2014 годов, когда вы уйдете в отпуск по БиР, когда у вас наступит страховой случай.
Вот пример консультации на эту тему.
«Знаете, я вот недавно по похожей теме давала консультацию.
Это ваше право, не прерывать отпуск ежегодный, быть в нем до самого конца по 31.12.2014, а уйти в отпуск по БиР с 01.01.2015, только имейте ввиду, что количество дней отпуска по БиР будет оплачено меньше, а не 140 калдней, т.к. за два отпуска ежегодный и отпуск по БиР не оплатит ни кто. И отпуск по БиР, если вы уйдете в 2015 году, будет расчитан из 2012 и 2014 годов, когда вы уйдете в отпуск по БиР, когда у вас наступит страховой случай.»
Если вы уходите в отпуск по БиР в 2015 году, для расчета возьмут 2013 и 2014 года.
А если уйдете в отпуск по БиР в 2014 году, то для расчета возьмут 2012 и 2013 года
Ну мне и нужно закрыть 2013 и 2014 год, поэтому я беру отпуск, просто не знала можно ли это!) Спасибо за помощь.
Будем, надеяться, что на эту тему ФСС своего подхода не изменил.
«Знаете, я вот недавно по похожей теме давала консультацию.
Это ваше право, не прерывать отпуск ежегодный, быть в нем до самого конца по 31.12.2014, а уйти в отпуск по БиР с 01.01.2015, только имейте ввиду, что количество дней отпуска по БиР будет оплачено меньше, а не 140 калдней, т.к. за два отпуска ежегодный и отпуск по БиР не оплатит ни кто. И отпуск по БиР, если вы уйдете в 2015 году, будет расчитан из 2012 и 2014 годов , когда вы уйдете в отпуск по БиР, когда у вас наступит страховой случай.»
— это ваш текст. вы имели ввиду какой будет расчетный период при этом ? 2013 и 2014?? или как? вы указали 2012 и 2014..это правильно? или опечатка?
Опечатка, конечно, опечатка, что здесь еще может быть, конечно, опечатка
Если вы уходите в отпуск по БиР в 2015 году, для расчета возьмут 2013 и 2014 года.
А если уйдете в отпуск по БиР в 2014 году, то для расчета возьмут 2012 и 2013 года
В медучреждении все сделали правильно и ни чего переделывать не будут, т.к. это будет не законно, а вот работодатель обязан на основании ст.260 ТК РФ.
7 февраля 2014, 23:49,
5 лет назад
Рейтинг: 5
Рейтинг обращения определяется активностью обсуждения: числом комментариев и одобрений (лайков).
Так-так-так — юридическая помощь онлайн © 2019 .
© Фонд Так-так-так .
Для писем: info@taktaktak.ru
Фонд «Так-так-так» является членом
Глобальной сети журналистских расследований
Присоединяйтесь к сообществу сознательных, социально активных людей, знающих и готовых отстаивать свои права.
- коррупция
- финансы
- авторское право
- алименты
- армия
- выборы
- гражданство
- дети
- договоры
- документы
- доступ к информации
- жилье
- ЖКХ
- здоровье
- избирательные права
- имущество
- Конституционные права
- лишение прав
- налоги и кредит
- наследство
- недвижимость
- образование
- пенсии
- полиция
- права потребителей
- правосудие
- предпринимательство
- прокуратура
- свобода слова
- свобода совести
- семья
- собрания, митинги
- собственность
- субсидии и льготы
- транспорт
- трудовые отношения
- уголовное право
- частная жизнь
- штрафы
- экология
- Адыгея респ.
- Алтай, респ.
- Алтайский край
- Амурская обл.
- Архангельская обл.
- Астраханская обл.
- Башкортостан респ.
- Белгородская обл.
- Брянская обл.
- Бурятия респ.
- Владимирская обл.
- Волгоградская обл.
- Вологодская обл.
- Воронежская обл.
- Дагестан респ.
- Еврейская авт. обл.
- Забайкальский край
- Ивановская обл.
- Ингушетия респ.
- Иркутская обл.
- Кабардино-Балкарская респ.
- Калининградская обл.
- Калмыкия респ.
- Калужская обл.
- Камчатский край
- Карачаево-Черкесская респ.
- Карелия респ.
- Кемеровская обл.
- Кировская обл.
- Коми респ.
- Костромская обл.
- Краснодарский край
- Красноярский край
- Крым
- Курганская обл.
- Курская обл.
- Ленинградская обл.
- Липецкая обл.
- Магаданская обл.
- Марий Эл респ.
- Мордовия респ.
- Москва
- Московская обл.
- Мурманская обл.
- Ненецкий авт. окр.
- Нижегородская обл.
- Новгородская обл.
- Новосибирская обл.
- Омская обл.
- Оренбургская обл.
- Орловская обл.
- Пензенская обл.
- Пермский край
- Приморский край
- Псковская обл.
- Ростовская обл.
- Рязанская обл.
- Самарская обл.
- Санкт-Петербург
- Саратовская обл.
- Саха (Якутия) респ.
- Сахалинская обл.
- Свердловская обл.
- Севастополь
- Северная Осетия — Алания респ.
- Смоленская обл.
- Ставропольский край
- Тамбовская обл.
- Татарстан, респ.
- Тверская обл.
- Томская обл.
- Тульская обл.
- Тыва респ.
- Тюменская обл.
- Удмуртская респ.
- Ульяновская обл.
- Хабаровский край
- Хакасия респ.
- Ханты-Мансийский авт. окр. — Югра
- Челябинская обл.
- Чеченская респ.
- Чувашская респ.
- Чукотский авт. окр.
- Ямало-Ненецкий авт. окр.
- Ямало-Ненецкий авт. окр.
источник
Наша читательница доказала проверяющим из ФСС, что декрет может фактически начаться позже, чем по листку нетрудоспособности. Но и в таком случае сотруднице положено пособие по беременности и родам за все 140 дней.
«Наш главбух готовилась стать мамой. 19 декабря 2005 года ей выдали больничный лист по беременности и родам на 140 дней по 7 мая 2006 года. Однако до родов она решила еще немного поработать. В общем, заявление на отпуск по беременности и родам на 140 дней она написала с более поздней даты, чем было в листке нетрудоспособности, – с 1 апреля по 16 августа 2006 года.
Фактически получилось, что отпуск по беременности и родам не совпадал по дням с периодом больничного листа. Мы решили, что такое вполне возможно, ведь отпуск по беременности и родам предоставляется по заявлению. По нашему мнению, законодатель, предусматривая заявительный характер ухода в декрет, встает на защиту интересов работника. И одновременно дает возможность работнику и работодателю принимать совместные, устраивающие все стороны трудового договора решения, что как раз и является одной из гарантий создания благоприятных условий труда, комфортной обстановки в коллективе и на конкретном рабочем месте.
Мы, конечно, были готовы к тому, что ФСС может отказаться возмещать нам расходы. Но на камеральной проверке этого не случилось. Мы подали промежуточную расчетную ведомость за период январь–май, ФСС все проверил и деньги нам перечислил.
Однако через некоторое время пришла выездная проверка. Инспекторы фонда часть расходов на пособие главбуху не приняли. Проверяющие утверждали, что окончание отпуска по беременности и родам должно по дате совпадать с больничным листом. И ни в коем случае не может выходить за его рамки. Раз главный бухгалтер работала в течение действия больничного листа в дородовом периоде, то она получала зарплату. А одновременное начисление пособия и зарплаты законодательством не предусмотрено. То, что при этом нарушается право женщины на отпуск по беременности продолжительностью именно 140 календарных дней, роли для ФСС не сыграло. В результате фонд выставил нашей компании требование о добровольном перечислении суммы снятых расходов за период с 8 мая по 16 августа. По мнению проверяющих, за этот период у сотрудницы фактически отсутствовал больничный лист. Мы деньги не перечислили, и ФСС подал на нас в суд.
Судьи признали убедительными следующие наши аргументы. В законодательстве предусмотрено, что декретные выплачиваются застрахованным сотрудницам за период отпуска по беременности и родам, который составляет 140 дней, исчисляется суммарно и предоставляется полностью независимо от числа дней, фактически использованных ею до родов (ст. 6, 7 Федерального закона от 19.05.95 № 81-ФЗ). При этом обращение за пособием должно последовать не позднее шести месяцев со дня окончания отпуска по беременности и родам (ст. 17.2 закона № 81-ФЗ). И наконец, листок нетрудоспособности должен быть оформлен в установленном порядке. Кроме того, в статье 255 Трудового кодекса сказано, что отпуск по беременности и родам предоставляется женщине по ее заявлению. И нигде нет требования, чтобы этот отпуск совпадал по срокам с больничным листом или был уменьшен на количество дней, отработанных в дородовом периоде.
Две судебные инстанции поддержали нас. А окончательно точку в споре поставил Федеральный арбитражный суд Поволжского округа (постановление от 22.10.09 № А12-5840/2009), который в числе прочего отметил, что деньги Фонд соцстраха перечислил по результатам проведенной проверки. Поэтому нести убытки фонд должен за свой счет.
Статья напечатана в газете «УНП» № 46, 2009
источник
На практике возможна ситуация, когда сотрудница изъявляет желание работать в период декрета. При этом:
- работница может попросить уменьшить ей дородовую часть отпуска;
- работница может изъявить желание начать работать (например: на дому) после родов, уменьшив таким образом послеродовую часть отпуска.
Работодатель при этом должен иметь в виду отрицательные последствия удовлетворения такой просьбы.
Причины, по которым работница может «отложить» начало отпуска по беременности и родам, могут быть различными.
Например, довольно часто сотрудницы бывают заинтересованы в том, чтобы до конца отработать премиальный период и получить премию за год, полугодие, квартал в большем размере.
Если беременная сотрудница является руководителем организации, она может стремиться отложить начало отпуска по беременности и родам до очередного общего собрания учредителей (участников, акционеров) ООО или АО, на котором будет избран новый руководитель организации.
В тех случаях, когда работница является материально-ответственным лицом, сам работодатель может быть заинтересован в ее работе до начала годовой инвентаризации. Если работница является главным бухгалтером, ее работа в офисе может потребоваться до момента окончания налоговой проверки.
Довольно актуальный для работодателя вопрос, может ли трудовая инспекция оштрафовать за несвоевременное предоставление работнице отпуска. Обратимся к нормам административного законодательства.
Согласно статье 5.27 КоАП РФ нарушение законодательства о труде и правил охраны труда влечет наложение административного штрафа:
- на должностных лиц в размере от 1 000 до 5 000 руб.;
- на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, — от 1 000 до 5 000 руб. или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток;
- на юридических лиц — от 30 000 до 50 000 руб. или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток.
Нарушение законодательства о труде и об охране труда должностным лицом, ранее подвергнутым административному наказанию за аналогичное административное правонарушение, влечет дисквалификацию на срок от одного года до трех лет.
Не предоставляя отпуск по беременности и родам работнице, которая имеет на него право, организация нарушает нормы статьи 255 ТК РФ.
Однако важно иметь в виду, что административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое установлена ответственность.
Если отпуск по беременности и родам не был предоставлен своевременно в связи с тем, что работница не предъявила в бухгалтерию организации листок нетрудоспособности, вины работодателя в данном случае нет, поэтому и об административной ответственности говорить не приходится.
Желание работницы трудиться в период отпуска по беременности и родам в данном случае будет подтверждать ее заявление на имя работодателя.
Согласно статье 255 ТК РФ отпуск по беременности и родам предоставляется женщине на основании ее заявления. В нем следует четко указать дату начала отпуска.
Рекомендуется оформить заявление именно перед началом отпуска по беременности и родам. Указание в документе просьбы беременной женщины предоставить ей отпуск, например, через месяц, может иметь неблагоприятные последствия для работодателя.
Во-первых, данный документ будет доказывать, что листок нетрудоспособности женщина все-таки предоставила сразу после его получения в женской консультации (специализированной клинике, имеющей соответствующую лицензию), и у трудинспекции могут возникнуть вопросы, почему отпуск не был предоставлен.
Во-вторых, в любой момент состояние здоровья беременной женщины может измениться, и она может изъявить желание уйти в декретный отпуск. Ранее написанное ею заявление женщина может отозвать. Никаких ограничений на этот счет нормы действующего законодательства РФ не содержат.
Если сотрудница уходит в отпуск по беременности и родам позже, чем положено, возможны две ситуации:
- в листке нетрудоспособности отражены фактические даты освобождения от работы;
- согласно листку нетрудоспособности отпуск по беременности и родам должен был начаться раньше, чем был фактически предоставлен работодателем на основании заявления работницы.
Первый вариант предпочтительнее. Он заключается в том, что работница, предвидя свое желание поработать в декрете, сразу получается документ с верными датами. Основан данный вариант на положениях пункта 46 приказа Минздравсоцразвития России от 29.06.2011 № 624н.
Листок нетрудоспособности по беременности и родам выдается врачом акушером-гинекологом, при его отсутствии — врачом общей практики (семейным врачом), а при отсутствии врача — фельдшером. Выдача листка нетрудоспособности по беременности и родам производится в 30 недель беременности единовременно продолжительностью 140 календарных дней (70 календарных дней до родов и 70 календарных дней после родов).
При многоплодной беременности листок нетрудоспособности по беременности и родам выдается в 28 недель беременности единовременно продолжительностью 194 календарных дня (84 календарных дня до родов и 110 календарных дней после родов).
В случае если женщина при обращении в медицинскую организацию в установленный срок отказывается от получения листка нетрудоспособности по беременности и родам на период отпуска по беременности и родам, ее отказ фиксируется в медицинской документации. При повторном обращении женщины до родов за листком нетрудоспособности по беременности и родам для оформления отпуска по беременности и родам листок нетрудоспособности выдается на 140 календарных дней (на 194 календарных дня — при многоплодной беременности) с даты наступления 30 (28) недель беременности. Таким образом, если женщина уходит в отпуск по беременности и родам на 2 недели позже, то и общая продолжительность отпуска сократиться на 14 дней. При заполнении бухгалтером оборотной стороны листка нетрудоспособности никаких противоречий не возникнет.
Если даты в больничном листке и фактические даты отпуска по беременности и родам не совпадают, ситуация меняется. У бухгалтера сразу возникает вопрос, как заполнить оборотную сторону листка нетрудоспособности. Причем данный вариант развития событий более вероятен, поскольку на практике специалисты женских консультаций, заботясь тем самым о здоровье женщин, крайне настойчиво убеждают их взять листок нетрудоспособности именно на сроке 30 (28) недель.
На наш взгляд, в любом случае в строке «Причитается пособие за период» следует указывать фактические даты отпуска по беременности и родам.
Строку «Дата начала работы» заполнять не нужно. Данную строку листка нетрудоспособности следует заполнять только, если одновременно выполнены следующие условия:
- больничный выдан в связи с заболеванием или травмой;
- трудовой договор с сотрудником был аннулирован;
- заболевание или травма наступили в период со дня заключения трудового договора до дня его аннулирования.
Обращаем ваше внимание на порядок заполнения строки «Страховой стаж».
Страховой стаж определяется на дату страхового случая. То есть дату начала отпуска по беременности и родам. Следовательно, учитывать нужно также фактические даты отпуска.
В случае работы женщины в течение дородовой части отпуска необходимо иметь ввиду предусмотренные в законодательстве особенности работы беременных женщин (см. таблицу 1).
Условия труда беременных женщин
Особенности труда
Напряженность труда, вредные условия труда
Беременным женщинам в соответствии с медицинским заключением и по их заявлению снижаются нормы выработки, нормы обслуживания либо эти женщины переводятся на другую работу, исключающую воздействие неблагоприятных производственных факторов, с сохранением среднего заработка по прежнему месту работы
Женщины со времени установления беременности переводятся на работы, не связанные с использованием ПЭВМ, или для них ограничивается время работы с ПЭВМ — не более 3 часов за рабочую смену (п. 13.2 СанПиН 2.2.2/2.4.1340-03, утв. постановлением Главного государственного санитарного врача России от 03.06.2003 № 118). Это связано с тем, что работа с компьютером относится к вредным производственным факторам (п. 3.2.2.4 Приложения № 1 к приказу Минздравсоцразвития России от 12.04.2011 № 302н).
Продолжительность рабочего дня (рабочей недели)
Работодатель обязан устанавливать неполное рабочее время по просьбе беременной женщины.
Неполное рабочее время может быть установлено как в виде неполной рабочей недели, так и в виде неполного рабочего дня. В первом случае уменьшается количество рабочих дней в течение недели при сохранении установленной продолжительности рабочего дня. Во втором случае уменьшение рабочего времени осуществляется за счет сокращения ежедневной продолжительности рабочего времени.
Привлечение беременных женщин к такой работе является незаконным, даже если оно осуществляется с их письменного согласия или по их просьбе.
Для некоторых категорий сотрудников сверхурочной будет работа, превышающая по продолжительности сокращенную неделю или смену.
Это относится к сотрудникам, которым администрация обязана установить сокращенное рабочее время:
— к инвалидам I или II группы (ст. 92 ТК РФ);
— к женщинам, работающим в районах Крайнего Севера (ст. 320 ТК РФ);
Ненормированный рабочий день
Законодатель не установил прямого запрета на привлечение беременных женщин к работе в режиме ненормированного рабочего дня.
Запрещено лишь привлечение к сверхурочной работе.
На наш взгляд, работодателю не следует пользоваться этим пробелом трудового законодательства и привлекать беременную женщину к работе за пределами установленной для нее продолжительности рабочего времени (как к сверхурочной работе, так по аналогии и к работе в режиме ненормированного рабочего дня).
Работой в ночное время считается работа с 22 до 6 часов.
Привлечение беременных женщин к такой работе является незаконным, даже если оно осуществляется с их письменного согласия или по их просьбе.
Работа в праздничные или выходные дни
Привлечение беременных женщин к такой работе является незаконным, даже если оно осуществляется с их письменного согласия или по их просьбе.
Обращаем внимание читателей на то, что посменная работа беременным женщинам не запрещена, однако при этом необходимо следить, чтобы смена сотрудницы не попадала на праздничный день (по списку, приведенному в статье 112 ТК РФ).
Направлять беременных в командировки запрещено. Это относится как к командировкам по России, так и к командировкам за рубеж (в том числе однодневным).
Направление на обучение в другую местность
Направление беременных женщин в командировку запрещено.
В соответствии с статьей 166 ТК РФ служебная командировка — это поездка работника по распоряжению работодателя на определенный срок для выполнения служебного поручения вне места постоянной работы. Согласно статье 187 ТК РФ при направлении работодателем работника для повышения квалификации с отрывом от работы производится оплата командировочных расходов в порядке и размерах, которые предусмотрены для лиц, направляемых в служебные командировки. Таким образом, обучение не является служебной командировкой. Поэтому беременную женщину направить на обучение работодатель может.
Сохранение среднего заработка за время отсутствия на работе
При прохождении обязательного диспансерного обследования в медицинских учреждениях за беременными женщинами сохраняется средний заработок по месту работы
Разъездной характер работы
Прямого запрета устанавливать беременным женщинам разъездной характер работ ТК РФ не содержит. Однако данный запрет следует из Санитарных правил и норм «Гигиенические требования к условиям труда женщин» СанПиН 2.2.0.555-96»
(утв. постановлением Госкомсанэпиднадзора РФ от 28.10.1996 № 32). Согласно данному документу для беременных женщин должны оборудоваться стационарные рабочие места (п. 4.2.1).
Участие в плановой аттестации работников
Беременные женщины участвуют в аттестации в общем порядке
Привлечение беременных женщин к работе вахтовым методом не допускается
Совмещение профессий (должностей)
Привлечение беременных женщин к работе в данном режиме возможно
Выполнение обязанностей временно отсутствующего работника
Привлечение беременных женщин к работе в данном режиме возможно
Замена отпуска денежной компенсацией
Беременным женщинам нельзя заменить отпуск выплатой денежной компенсации (ч. 3 ст. 126 ТК РФ)
Отпуск без сохранения зарплаты
Предоставления отпусков только по основанию беременности в законодательстве не предусмотрено
До истечения шести месяцев непрерывной работы оплачиваемый отпуск по заявлению работника должен быть предоставлен категориям сотрудников, указанным в статье 122 ТК РФ, в том числе женщинам — перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него
Отозвать из отпуска беременную женщину не разрешается (ч. 3 ст. 125 ТК РФ)
Работа на условиях срочного трудового договора
Не запрещается. При этом гласно части 2 статьи 261 ТК РФ, в случае истечения срочного трудового договора в период беременности женщины работодатель обязан по ее письменному заявлению и при предоставлении медицинской справки, подтверждающей состояние беременности, продлить срок действия трудового договора до окончания беременности
За любое нарушение установленных в законодательстве требований работодателя (должностных лиц работодателя) могут оштрафовать. О нарушении контролеры могут узнать при проверке или из жалобы работницы.
За период, когда женщина работала, ей следует начислить зарплату в обычном порядке.
Если сотрудница просит начислить ей и зарплату и пособие за один и тот же период, имейте в виду рекомендации ФСС РФ (Фонда) по данной ситуации, изложенные в информационном письме от 08.10.2004 № 02-10/11-6671.
Если женщина добровольно отказывается от оформления в установленном порядке отпуска по беременности и родам и продолжает исполнять свои трудовые обязанности еще в течение некоторого периода времени до родов, то она должна быть проинформирована о том, что листок нетрудоспособности является документом, подтверждающим временное освобождение от работы, в том числе на период беременности и родов.
При этом, если женщина имеет право на отпуск по беременности и родам, но не оформляет его, то основания для выплаты пособия по беременности и родам за этот период времени отсутствуют.
При расчете пособия по беременности и родам бухгалтер учитывает заработок за расчетный период:
- по отпускам, начавшимся после 31.12.2012, расчетный период равен двум календарным годам, предшествующим году начала отпуска по беременности и родам;
- по отпускам, начавшимся до 01.01.2013, сотрудница вправе самостоятельно выбрать порядок расчета пособия по беременности и родам: исходя из заработка, начисленного за два календарных года, предшествующих году начала отпуска по беременности и родам; или исходя из заработка, начисленного за 12 календарных месяцев, предшествующих месяцу начала отпуска по беременности и родам.
При этом, если даты начала отпуска по беременности и родам — фактическая и согласно листку нетрудоспособности — не совпадают, при расчете следует руководствоваться фактической датой начала отпуска.
В данном случае необходимо рассмотреть три различных аспекта:
- штрафы по административному законодательству;
- штрафы по налоговому законодательству и штрафы за несвоевременную уплату страховых взносов;
- пени по налоговому законодательству и законодательству об уплате страховых взносов.
Досрочный выход из отпуска по беременности и родам — это фактически нарушение больничного режима. Если нарушение режима допущено по инициативе сотрудницы, а работодатель не понуждал ее к досрочному прекращению отпуска по беременности и родам, оснований привлечь работодателя к административной ответственности нет.
Если досрочный выход из отпуска по беременности и родам влечет необходимость пересчета налогов и страховых взносов, работодателю важно иметь в виду следующее:
- штрафы начисляются только при наличии вины работодателя в совершении правонарушения;
- пени начислят вне зависимости от отсутствия вины.
В свете этого актуальным является вопрос, может ли работодатель отказать сотруднице, предъявившей заявление о досрочном выходе из отпуска по беременности и родам. На наш взгляд, это можно сделать, тем более, что в бухгалтерии работодателя в данной ситуации уже имеется больничный листок.
Основанием для досрочного прекращения декретного отпуска является заявление сотрудницы и приказ руководителя по результатам его рассмотрения.
Типовых форм этих документов законодательством не предусмотрено. Поэтому их можно составить в произвольной форме.
Если обязанности «декретницы» выполняет другой сотрудник, после возвращения сотрудницы на работу трудовой договор с ним можно расторгнуть.
Законодательством не предусмотрена обязанность сотрудницы предупреждать работодателя о досрочном выходе на работу, тем более, и не установлен какой-либо срок для такого уведомления. Поэтому работница может предупредить работодателя о своем желании выйти на работу непосредственно перед датой выхода.
При этом после увольнения работника, нанятого на период декретного отпуска отсутствующей сотрудницы, работодатель может попасть в крайне неприятную ситуацию. После выхода на работу «декретница» может изменить свое решение. Законодательством это не запрещено. Она может воспользоваться отпуском по уходу за ребенком до достижения ребенком возраста 1,5 года (с выплатой пособия по уходу за ребенком) или до достижения ребенком возраста 3 лет (с выплатой компенсации в размере 50 руб. в месяц).
При досрочном возвращении «декретницы» может возникнуть и ряд других проблем, например, необходимость пересчета пособия и налогов.
Финансирование пособий по беременности и родам производится за счет ФСС РФ и выплачивается суммарно за весь период отпуска по беременности и родам. Декретные уже возмещают беременной сотруднице ее заработок. Поэтому начислять одновременно и зарплату, и пособие нельзя. Соответственно, в таком случае пособие считается излишне выплаченным.
Взыскать сумму излишне выплаченного пособия по инициативе работодателя нельзя. В данной ситуации придется пересчитать сумму пособия по беременности и родам, а сотрудницу попросить добровольно вернуть излишки.
Поскольку при уменьшении послеродовой части отпуска по беременности и родам фактически происходит переплата пособия, у бухгалтера возникает необходимость пересчитать налоги и зарплатные взносы (см. таблицу 2).
Налоговые последствия досрочного прекращения отпуска по беременности и родам
Вид налогов (взносов)
Комментарий
Если работница вернула переплаченную сумму
Если работница не вернула переплаченную сумму
Налоговых последствий нет. Пособие по беременности и родам не облагается данным налогом.
Потерявшая статус пособия выплата должна облагаться НДФЛ
Взносы в ФСС РФ, уплачиваемые в соответствии с Федеральным законом от 24.07.2009 № 212-ФЗ (далее — Закон № 212-ФЗ)
Возникает недоимка. Это связано с тем, что сумма пособия по беременности и родам была зачтена в счет уплаты взносов. После выхода работницы из отпуска суммы, выплаченные ей за период с даты выхода на работу, утрачивают статус пособия*.
Взносы в ПФР, ФФОМС, уплачиваемые в соответствии с Законом № 212-ФЗ
Налоговых последствий нет. Пособие по беременности и родам взносами не облагается.
Возникает недоимка, поскольку потерявшая статус пособия выплата должна облагаться зарплатными взносами
Взносы в ФСС РФ на страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний
Налоговых последствий нет. Пособие по беременности и родам взносами не облагается.
Возникает недоимка, поскольку потерявшая статус пособия выплата должна облагаться зарплатными взносами
Может возникнуть переплата. Объясняется это так.
Сумма взносов в ФСС РФ включается в состав расходов при расчете налога на прибыль. После пересчета пособия сумма взносов может увеличиться.
Сумма взносов во внебюджетные фонды включается в состав расходов при расчете налога на прибыль. После пересчета пособия сумма взносов может увеличиться.
Может возникнуть переплата. Объясняется это так.
Сумма взносов в ФСС РФ:
— включается в состав расходов при уплате единого налога с разницы между доходами и расходами;
— уменьшает сумму единого налога при уплате единого налога с доходов (с соблюдением установленных в законодательстве ограничений).
После пересчета пособия сумма взносов может увеличиться.
Сумма взносов во внебюджетные фонды:
— включается в состав расходов при уплате единого налога с разницы между доходами и расходами,
— уменьшает сумму единого налога при уплате единого налога с доходов (с соблюдением установленных в законодательстве ограничений).
После пересчета пособия сумма взносов может увеличиться.
Может возникнуть переплата. Объясняется это так.
Сумма взносов в ФСС РФ уменьшает сумму единого налога (с соблюдением установленных в законодательстве ограничений).
После пересчета пособия сумма взносов может увеличиться.
Сумма взносов во внебюджетные фонды уменьшает сумму единого налога (с соблюдением установленных в законодательстве ограничений).
После пересчета пособия сумма взносов может увеличиться
В соответствии с частью 1 статьи 258 ТК РФ работающим женщинам, имеющим детей в возрасте до полутора лет, предоставляются помимо перерыва для отдыха и питания дополнительные перерывы для кормления ребенка (детей) не реже чем через каждые три часа непрерывной работы продолжительностью не менее 30 минут каждый.
При наличии у работающей женщины двух и более детей в возрасте до полутора лет продолжительность перерыва для кормления устанавливается не менее одного часа.
В соответствии с частью 3 статьи 258 ТК РФ по заявлению женщины перерывы для кормления ребенка (детей) присоединяются к перерыву для отдыха и питания либо в суммированном виде переносятся как на начало, так и на конец рабочего дня (рабочей смены) с соответствующим его (ее) сокращением.
Никаких исключений для женщины, вышедшей на работу в период отпуска по беременности и родам, законодательство не предусматривает. Она также имеет право на перерывы для кормления ребенка.
Важно отметить, что работодатель обязан предоставлять женщине, имеющей детей в возрасте до полутора лет, оплачиваемые перерывы для кормления ребенка независимо от того, кормит она ребенка грудью или нет.
Нормы действующего законодательства РФ предусматривают оплачиваемые и неоплачиваемые учебные отпуска. Оплачиваемый учебный отпуск нужно предоставить:
- сотрудникам, которые учатся в ВУЗах по заочной, очно-заочной (вечерней) форме обучения (ч. 1 ст. 173 ТК РФ);
- сотрудникам, которые учатся в учреждениях среднего профессионального образования (техникум, колледж и т. д.) по заочной, очно-заочной (вечерней) форме обучения (ч. 1 ст. 174 ТК РФ);
- сотрудникам, которые учатся в образовательных учреждениях начального профессионального образования (ч. 1 ст. 175 ТК РФ);
- сотрудникам, которые учатся в вечерних (сменных) общеобразовательных учреждениях (ч. 1 ст. 176 ТК РФ).
Дата начала и окончания такого отпуска указаны в справке-вызове, которую предоставляет учебное заведение. Изменить их нельзя. Поэтому и перенести учебный отпуск на другой срок также не разрешается.
Разберемся, как быть, если учебный отпуск совпадает с отпуском по беременности и родам.
В пункте 52 Порядка выдачи листка нетрудоспособности, утв. приказом Минздравсоцразвития России от 29.06.2011 № 624н, указано, что при наступлении отпуска по беременности и родам в период нахождения женщины в дополнительном оплачиваемом отпуске (к нему относится и учебный) листок нетрудоспособности по беременности и родам выдается на общих основаниях. При этом учебный отпуск не является периодом времени, исключаемым из отпуска по беременности и родам, однако в случае выплаты за одни и те же дни и декретных, и отпускных крайне высока вероятность споров с ФСС РФ.
Выплаты, которые производились в период, приходящийся на учебный отпуск, Фонд может посчитать произведенными по инициативе работодателя. В таком случае в зачете расходов по социальному страхованию (в данной части) будет отказано.
Актуальным является вопрос, может ли женщина, оформив отпуск по беременности и родам по месту основной работы, продолжать работать по совместительству (или наоборот).
Следует отметить, что хотя запрета в отношении такого порядка в действующем законодательстве не предусмотрено, применив его, работодатель столкнется с некоторыми трудностями. Если речь идет о внешнем совместительстве, работодатель может и не знать о том, что работница оформила отпуск по беременности и родам по другому месту работы.
Более того, в письме ФСС РФ от 24.05.2012 № 15-03-14/12-4664 сделан следующий вывод. Действующее законодательство не обязывает страхователя проверять, какой порядок исчисления пособия по беременности и родам выбран застрахованным лицом, являющимся внешним совместителем, по другому месту работы.
Вместе с тем, в том же документе Фонд указывает, что порядок расчета пособия должен быть единым независимо от количества страхователей, осуществляющих назначение и выплату указанного пособия застрахованному лицу. Если отпуск по беременности и родам у работницы по месту основной работы, например, начнется до 2013 года, а по месту работы в качестве совместителя — после 31.12.2012, может сложиться следующая ситуация:
- по месту основной работы у сотрудницы будет право выбрать порядок расчета пособия: исходя из расчетного периода 12 календарных месяцев, предшествующих месяцу начала отпуска по беременности и родам, или исходя из расчетного периода два календарных года, предшествующих году начала отпуска по беременности и родам;
- по месту работы в качестве внешнего совместителя пособие может быть рассчитано только из расчетного периода два календарных года, предшествующих году начала отпуска по беременности и родам.
В такой ситуации единый порядок будет обеспечить затруднительно.
Если речь идет о внутреннем совместительстве, то применение указанного порядка (работа во время нахождения в отпуске по беременности и родам на условиях совместительства) также крайне нежелательно. Федеральный закон от 29.12.2006 № 255-ФЗ устанавливает специальные правила выплаты пособия по беременности и родам в зависимости от того, осуществляется ли трудовая деятельность у одного или нескольких страхователей (работодателей), а не от количества заключенных с ним трудовых договоров.
Пособие по беременности и родам носит компенсационный характер и направлено на возмещение работнице среднего заработка, утерянного за период нахождения в отпуске по беременности и родам. Поэтому один и тот же страхователь не вправе одновременно выплачивать пособие по беременности и родам и заработную плату. В данном случае существует риск того, что ФСС РФ, обнаружив, что фактически сотрудница продолжала работать и ей начислялась заработная плата, откажет в возмещении работодателю выплаченной суммы пособия.
Единственный законный способ сохранить и зарплату сотрудницы, работающей в период отпуска по беременности и родам, и пособие по беременности и родам — это заключение с данной работницей гражданско-правового договора.
Если размер вознаграждения по гражданско-правовому договору соответствует зарплате работницы и выплачивается ежемесячно, работодателю следует оценить риски переквалификации гражданско-правового договора в трудовой. В таком случае ФСС РФ может поставить вопрос о правомерности выплаты работнице пособия за период, когда она продолжала трудиться.
О мерах, которые позволяют эти риски снизить, см. в таблице 3.
Условия, включения которых в гражданско-правовой договор не желательно
Рекомендация
Комментарий
Не стоит указывать в гражданско-правовом договоре должность, следует указать вид работы, которая будет выполняться или конечный результат, который ожидается от исполнителя
Трудовые отношения предполагают выполнение сотрудником работ по определенной специальности, квалификации или должности (ст. 15 ТК РФ). В отличие от трудового договора для гражданско-правового соглашения важен не процесс работы, а ее результат.
Не стоит в гражданско-правовом договоре делать ссылки на штатное расписание
Штатное расписание предусмотрено трудовым законодательством. Работа по гражданско-правовому договору должна обособляться от работы по трудовому договору. Подтверждает данный вывод, например, определение Конституционного суда РФ от 19.05.2009 № 597-О-О.
Лучше не предусматривать в гражданско-правовом договоре выплату вознаграждения за час, неделю или месяц работы
Повременная система оплаты характеризует трудовые отношения. В гражданско-правовом договоре должна предусматриваться оплата за результат. Подтверждает данный вывод, например, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 01.04.2003 № А33-2391/02-С3а-Ф02-792/03-С1.
В гражданско-правовом договоре не стоит предусматривать оплату отпусков, больничных и т. п.
В гражданско-правовом договоре следует указать срок
Только трудовой договор может характеризоваться неопределенным сроком действия
Обращаем внимание читателей на то, что заключение гражданско-правовых договоров в период нахождения сотрудницы в отпуске по уходу за ребенком (в отличие от отпуска по беременности и родам) указанных рисков лишено.
Это связано с тем, что действующее законодательство РФ предусматривает возможность сохранения за сотрудницей пособия по уходу за ребенком при условии работы на условиях неполного рабочего времени или на дому (ст. 256 ТК РФ). То есть закон прямо регулирует ситуацию продолжения работы в период получения социального пособия по уходу за ребенком. Тем более не должно возникнуть проблем при заключении с работницей гражданско-правового договора.
Если работница вообще не использовала отпуск по беременности и родам, ей следует начислять зарплату в обычном порядке.
Важно иметь в виду, что такая сотрудница не теряет право на пособие при рождении ребенка (ст. 11 Федерального закона от 19.05.1995 № 81-ФЗ). Данное пособие выплачивается за счет ФСС РФ независимо от того, был использован декретный отпуск или нет.
Увольнение по инициативе администрации в период нахождения работницы в отпуске по беременности и родам невозможно. Объясняется это так. Право на отпуск подтверждается листком нетрудоспособности. А уволить работника в период нахождения на больничном работодатель не может. Исключения составляют только случаи ликвидации организации или прекращения деятельности индивидуального предпринимателя.
На увольнения по инициативе работника данные правила не распространяются. По собственному желанию сотрудница может уволиться даже в период нахождения в отпуске по беременности и родам.
У практикующих специалистов часто возникает вопрос, обязана ли сотрудница отработать две недели перед увольнением. Следует иметь в виду, что такой обязанности нормы действующего законодательства РФ не предусматривают. В статье 80 ТК РФ, которая регулирует увольнение по инициативе работника, указано на необходимость уведомить работодателя о предстоящем увольнении за две недели, о необходимости отработать эти две недели ничего не сказано.
Индивидуальному предпринимателю, находящемуся в отпуске по беременности и родам, при осуществлении видов деятельности, в отношении которых применяется ЕНВД, необходимо учитывать следующее.
В соответствии со статьей 346.29 НК РФ для исчисления суммы единого налога на вмененный доход при осуществлении отдельных видов деятельности используется физический показатель «количество работников, включая индивидуального предпринимателя».
Исходя из статьи 346.27 НК РФ, под количеством работников для целей применения ЕНВД понимается среднесписочная (средняя) за каждый календарный месяц налогового периода численность работающих с учетом всех работников, в том числе работающих по совместительству, договорам подряда и другим договорам гражданско-правового характера.
Для определения среднесписочной (средней) численности работников с 1 января 2012 года следует руководствоваться Указаниями по заполнению форм федерального статистического наблюдения, утв. приказом Росстата от 24.10.2011 № 435, далее — Указания.
Согласно пункту 81.1 Указаний не включаются в среднесписочную численность, в частности, женщины, находившиеся в отпусках по беременности и родам, лица, находившиеся в отпусках в связи с усыновлением новорожденного ребенка непосредственно из родильного дома, а также в отпуске по уходу за ребенком.
Если женщина, находясь в отпуске по беременности и родам, осуществляет «вмененную» деятельность, она учитывается при расчете физического показателя базовой доходности «количество работников, включая индивидуального предпринимателя». Это возможно, если индивидуальный предприниматель (ИП), ухаживающий за новорожденным ребенком, продолжает осуществлять предпринимательскую деятельность и привлекает для этих целей наемных работников.
Если ИП прекратил осуществлять деятельность, подлежащую налогообложению ЕНВД, в связи с уходом за новорожденным ребенком, и не привлекал в целях ведения предпринимательской деятельности наемных работников, то он должен подать заявление в налоговые органы о снятии с учета в качестве налогоплательщика ЕНВД.
Данный вывод подтверждается письмом Минфина России от 27.03.2012 № 03-11-09/18.
источник